Posteado por: afincoalconsultores | 30 abril, 2013

El animo de Lucro.-Derecho Penal Español

             La acciones contra Bancos, Cajas, sus Directivos, Apoderados, otros agentes ,politicos, funcionarios y otros trabajadores de lo publico,de entre otros,  el código penal español tiene una diversidad de tipos en los que se pueden encuadrar los delitos, por el tema de las preferentes, swaps, clausulas suelo, productos bursatiles complejos,hipotecas basura, comisiones cobradas de forma indebida y usuraria, de entre otros.

                Desde el punto de vista penal podemos definir el ánimo de lucro, como “un acto  ilícito  en la que una persona pretende enriquecer su patrimonio a costa de su víctima. Este acto ilícito puede dar lugar a diferentes tipos delictivos, y consecuencias jurídicas distintas.

  • animus lucri faciendi gratia es el animo de obtener una ganancia, se haya en los delitos de hurto-art.234 CP., robo –art.237 del C.P –Estafa –art.248 del C.P.-Apropiación indebida –art.253 del C.P-Extorsión –art.243 del C.P.-Receptación –arts.298 y 299 del C.P.-malversación –arts.432 y 434 del C.P.-

TIPOS DE DELITOS EN LOS QUE INTERVIENE EL animus lucri faciendi gratia

  • Hurto.- art.234 del C.P.-El tipo básico se corresponde con lo preceptuado en el art.234.1, que castiga como reo de hurto, a “quien con ánimo de lucro, tomare las cosas muebles ajenas sin la voluntad de su dueño”, se trata de una cosa mueble aprensible , susceptible de apropiación y cuantificable económicamente. Es necesario que se de el elemento subjetivo, el ánimo de lucro, existiendo implícito este en toda acción de apoderamiento de la cosa -SSTS de 9-2-81 ; 19-10-81 ; 21-10-81 ; 28-9-82 ; 12-2-85 ; 20-6-85 ; 29-1-86 “el delito de robo lo mismo que el de hurto, son delitos estructurados sobre una acción contra la propiedad, de apropiación de cosas
  • Robo-art.237 del C.P.- El apoderamiento es el requisito formal  , e implica la apropiación de la cosa ajena , que pasa a estar fuera de la esfera de control y disposición de su legitimo titular para entrar en otra en la que impera la iniciativa y autonomía del aprehensor –STS 08-09-03-El ánimo de lucro consiste en el animus rem sibi habendi, que se agota en tener la cosa para si, y que, como propósito de obtener un beneficio, normalmente consistente en un aumento patrimonial, es, por su propia naturaleza, indeterminado, de modo que no necesita proyectar sobre el valor concreto de la cosa sustraída .

 

  • Extorsión –art.243 del C.P.-“ el que con ánimo de lucro, obligare a otros , con violencia o intimidación, a realizar u omitir un acto o negocio jurídico en perjuicio de su patrimonio o del de un tercero, será castigado con la pena de prisión de uno a cinco años, sin perjuicio de las que pudieran imponerse por los actos de violencia física realizados. A diferencia de lo que ocurre con el robo,, no hay un verdadero apoderamiento de las cosas muebles sino la imposición de una determinada conducta al extorsionado que debe incidir en perjuicio  de su patrimonio o el de un tercero. En este tipo ha de estar presente el ánimo de lucro -La falta de ánimo de lucro impiden calificar los hechos como extorsión, siendo calificados como realización arbitraria del propio derecho  STS 29-06-2009. Asimismo,  la extorsión se consuma una vez ejercitada la violencia o intimidación y logrado el fin de la acción ejercida ,la consumación del lucro aquí pertenece no a la consumación del delito sino al agotamiento del delito –STS 15.11.1994-

  • Estafa –art.248 del C.P.- El tipo básico del art.248.1 del C.P. dispone que cometen estafa los que, con ánimo de lucro, utilizaren engaño bastante para producir error en otro, induciéndolo a realizar un acto de disposición en perjuicio propio o ajeno. El castigo viene dado por el art.249 del mismo cuerpo legal, que determina “una pena de prisión de seis meses a tres años, quien cometiere estafa en cuantía que superase los 400 €”. Para la fijación de la pena se tendrá en cuenta, el importe, el quebranto económico causado al perjudicado, las relaciones entre este y el defraudador, los medios empleados por este y cuantas otras circunstancias para valorar la gravedad de la infracción. Si la cantidad defraudada es inferior a 400 €, entonces estamos en el tipo del art.623.4 del C.P. El ánimo de lucro, como elemento subjetivo del injusto, entendido como propósito por parte del infractor de obtener una ventaja patrimonial correlativa, aunque no necesariamente equivalente, al perjuicio típico ocasionado, eliminándose, pues, la incriminación a titulo de imprudencia. El ánimo de lucro es un elemento del tipo junto con el engaño, acto de disposición patrimonial, perjuicio, etc. Nuestra doctrina afianza la tesis de que  “La apropiación del dinero al distraerlo el recurrente hacia su patrimonio patentiza el ánimo de lucro  STS.25.06.2012- El dolo y el ánimo de lucro del acusado cuando actuó en nombre de la sociedad que aparentaba solvencia económica que no tenía, hacen incardinable la conducta en el delito de estafa –STS 27.12.2010-. No es elemento consustancial para la estafa “No se exige en la estafa que el sujeto activo del delito obtenga lucro efectivo merced a la conducta engañosa desplegada: es suficiente su propósito de obtenerlo aunque finalmente no lo obtenga –STS 2.12.2009-.La declaración de los perjudicados sobre la entrega de dinero al acusado sin haber recibido el patrimonio ponen de manifiesto no solo el engaño sino el ánimo de lucro del mismo en la comisión del delito –STS 03.12.2009-

 

Apropiación indebidaart.253 del C.P.-El que se apropiare de cosa perdida o de dueño desconocido, con ánimo de lucro, cuando el valor exceda de 400 € serán castigados con la pena de multa de tres a seis meses. Si se trata de cosas de valor artístico, cultural o científico, la pena  de prisión de 6 meses a 2 años. Las cosas pérdidas deben estimarse  aquellas que por su propia naturaleza tengan un valor ostensible que haga impensable el que hayan sido abandonados –STS 15-11-1989- “El ánimo de lucro no es requisito para la comisión de la apropiación indebida STS 20.10.2003, en otros casos es evidente que para que se produzca el tipo debe haber ánimo de lucro , así tenemos, de forma reciente  nuestro alto tribunal ha determinado que “ La apropiación del dinero al distraerlo el recurrente hacia su patrimonio patentiza el ánimo de lucro –  STS 25.06.2012-”

Receptación –arts.298 y 299 del C.P.El delito de receptación del art.298.1 del C.P. exige, entre sus requisitos como elemento subjetivo del tipo, el conocimiento de la comisión de un delito contra el patrimonio, sin que baste una simple sospecha, duda o recelo. Si la finalidad del acto delictivo es el aprovechamiento propio, estaremos ante una receptación, o por el contrario, ante un acto impune –STS 14.10.1998-, Podemos igualmente citar sentencias que aluden al delito  de receptación, asi tenemos -Está acreditado que el autor conocía el origen ilícito de las joyas y se aprovechó del dinero procedente de su venta: hay delito de receptación, el acusado actuó con ánimo de lucro, aprovechándose del dinero obtenido con su venta-AP Zaragoza, Sec. 1.ª, 312/2011, de 29 de septiembre

El art.299 del C.P. tipifica una conducta paralela a la receptación de delitos , y su diferencia estriba en que “la receptación de faltas contra la propiedad” se castiga su  habitualidad –STS DE 15.09.1993-, esta habitualidad exige que los actos formen parte de una serie más o menos amplia que se conecta  al modo de vivir del sujeto propio –STS 18.11.1995-

Malversación –arts.432 y 434 del C.P.-La malversación es uno de los ejemplos más evidentes de la corrupción, hasta el punto que la fiscalía   , en su estatuto orgánico lo incluye  en  el ámbito de aplicación de una fiscalía especial para la represión de los delitos económicos. En concreto, el art.432 del C.P.  tipifica que la autoridad o funcionario, con ánimo de lucro, sustrajere o consintiere que un tercero, con igual ánimo, sustraiga los caudales o efectos públicos que tenga a su cargo por razón de sus funciones. El presente artículo exige que la sustracción de caudales públicos con ánimo de lucro, o consentir que un tercero los sustraiga con igual ánimo de lucro, bastando que no se aporten o se devuelvan para el ejercicio de su ámbito probatorio –STS 22.01.2004-Los elementos que ha establecido la jurisprudencia en este tipo de delitos de malversación de caudales públicos  son: que es un delito especial, cometido por un funcionario o autoridad pública, segundo, que el objeto del delito han de ser necesariamente caudales o fondos públicos, tercero, que la acción consiste en sustraer o consentir que otro lo sustraiga , cuarto, es precio, el ánimo de lucro, de exigencia expresa por el artículo citado y ultimo, solo es posible la comisión dolosa-STS 18.02.2003-

El art.-434 del C.P. alude a que la autoridad o funcionario que con ánimo de lucro propio o ajeno, y con grave perjuicio para la causa publica, diere una aplicación privada a bienes muebles e inmuebles, será castigado con penas de prisión e inhabilitación para el ejercicio de empleo o cargo público. Nuestra doctrina en la STS 17.12.2002, determina que no concurre el tipo y absuelve a los acusados, por no haberse probado el ánimo de lucro exigido.

 JMGS

Economista-Grado en Derecho.

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